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| 審判番号（事件番号） | データベース | 権利 |
|---|---|---|
| 平成25ネ10113損害賠償請求控訴事件 | 判例 | 実用新案 |
| 元本PDF |
裁判所収録の全文PDFを見る
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| 事件 |
平成
26年
(ネ)
10084号
補償金請求控訴事件
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|---|---|
| 裁判所のデータが存在しません。 | |
| 裁判所 | 知的財産高等裁判所 |
| 判決言渡日 | 2014/11/26 |
| 権利種別 | 実用新案権 |
| 訴訟類型 | 民事訴訟 |
| 判例全文 | |
|---|---|
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判例全文
平成２６年１１月２６日判決言渡 同日原本領収 裁判所書記官 平成２６年（ネ）第１００８４号 補償金請求控訴事件 （原審・東京地方裁判所平成２６年（ワ）第６９９５号） 口頭弁論終結日 平成２６年１０月２２日 判 決 控 訴 人 Ｘ 訴 訟 代 理 人 弁 護 士 野 中 信 敬 同 安 田 修 同 橋 本 幸 子 同 辻 美 和 同 川 見 友 康 被 控 訴 人 日本電信電話株式会社 訴 訟 代 理 人 弁 護 士 升 永 英 俊 同 江 口 雄 一 郎 補 佐 人 弁 理 士 佐 藤 睦 主 文 １ 本件控訴を棄却する。 ２ 控訴費用は控訴人の負担とする。 事実及び理由 第１ 控訴の趣旨 １ 原判決を取り消す。 ２ 被控訴人は，控訴人に対し，１００万円及びこれに対する平成２６年４月１ ６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。 第２ 事案の概要 本件は，考案の名称を「テレホンカード」とする実用新案権の設定登録（実 用新案登録第２６０７８９９号。以下，この実用新案権を「本件実用新案権」 という。）を受けた控訴人が，被控訴人が本件実用新案権の実用新案登録出願 の出願公開後その設定登録前である平成１２年６月３０日から設定登録日であ る平成２２年４月２日までの間に被控訴人が原判決別紙物件目録記載の製品（ 以下「被控訴人製品」という。）を製造販売し，本件実用新案権に係る考案を 実施したとして，被控訴人に対し，平成５年法律第２６号による改正前の実用 新案法（以下「旧実用新案法」という。）13条の3第1項に基づく補償金の 一部請求として１００億円の一部である１００万円及び遅延損害金の支払を求 めた事案である。 原判決は，本件実用新案権の実用新案登録出願は，分割出願であり，その出 願は原出願の時にしたものとみなされるので，本件実用新案権が有効に成立し ていたとしても，旧実用新案法15条1項により，控訴人が補償金請求権が発 生したとする出願公開日前に本件実用新案権の存続期間が満了したことにな り，控訴人が出願公開日以降において本件実用新案権に係る考案につき実用新 案登録出願をしたことに基づく権利行使をする余地はおよそなかったというべ きであるから，控訴人の主張する補償金請求権の行使は認められないとして， 控訴人の請求を棄却した。 控訴人は，原判決を不服として本件控訴を提起した。 １ 前提事実 控訴人は，平成１１年１２月２０日，Ａ（以下「Ａ」という。）及びＢと 共同して，昭和５９年９月５日に出願された実用新案登録出願（実願昭５９ −１３４６１１号。以下「本件原々出願」という。）の分割出願である実用 新案登録出願（実願平６−５６７５号。以下「本件原出願」という。）の一 部を分割して，新たな実用新案登録出願（実願平１１−９６４６号。以下「 本件出願」という。）をした（甲１，６，７，１１，１４ないし１６）。 本件出願については，平成１２年６月３０日に出願公開がされ，平成２２ 年４月２日，本件実用新案権として設定登録されたが，同月２１日，本件実 用新案権の登録は，平成１１年９月５日存続期間満了を原因として抹消され た（甲１，１１）。 本件実用新案権の実用新案登録請求の範囲の請求項１の記載は，以下のと おりである（以下，請求項１に係る考案を「本件考案」という。甲１）。 「１．電話機に差し込むことにより電話がかけられるテレホンカードにおい て，このカード本体の一部に，電話機に差し込む方向を指示するための押形 部から成る指示部を設けて成り，前記指示部は縦軸または横軸の一方が長く 形成される形状の平面を呈し，前記カード本体の外周縁から前記カード本体 の内方向にくぼんでいると共に，前記カード本体の直交する２つの中心軸線 の夫々から一側にずれ且つ前記カード本体面内で前記平面の長く形成される 縦軸または横軸が中心軸線の一にほぼ平行若しくは直交して前記カード本体 に配置されており，且つ，前記指示部は目の不自由な者が前記カード本体を 電話機に差し込む際，目の不自由な者の指が触れ，前記カード本体の前記電 話機に差し込む方向及び表裏を確認し得る位置に配置されていることを特徴 とするテレホンカード。」 控訴人とＡは，平成１１年，被控訴人に対し，被控訴人が製造販売するテ レホンカードが本件原々出願の実用新案権（実用新案登録第２０５８１０４ 号）及び本件原出願の実用新案権（実用新案登録第２１５０６０３号）に係 る各考案の技術的範囲に属するとして，不当利得返還請求の一部請求として ５７０億円の一部である１２５億円及び遅延損害金の支払を求める訴訟（東 京地方裁判所平成１１年（ワ）第２４２８０号不当利得返還請求事件。以下 「別件訴訟」という。）を提起したが，東京地方裁判所は，平成１２年７月 ２６日，控訴人らの請求を棄却する旨の判決をし，同判決は，その後，確定 した（甲１０，弁論の全趣旨） ２ 本件に関する実用新案法の定め 実願昭５９−１３４６１１号）の分割出願である本件原出願（実願平６−５６ ７５号）の更なる分割出願として出願されたものであり，実用新案法11条１ 項において準用する特許法44条2項本文の規定により，本件原々出願の出願 の時にしたものとみなされるから，本件出願の出願日は本件原々出願の出願日 である昭和５９年９月５日となる。 そして，平成５年法律第２６号改正附則4条1項は，同法律の施行の際現に 特許庁に係属している実用新案登録出願については，上記改正附則3条の規定 により改正前の実用新案法の規定が，上記法律の施行後もなおその効力を有す る旨規定しており，本件出願には旧実用新案法13条の3及び15条が適用さ れる。また，本件出願については，平成６年法律第１１６号の施行前に出願公 告をすべき旨の決定の謄本の送達がされていないので，平成６年法律第１１６ 号改正附則9条1項により出願公告をしないものとされ，旧実用新案法13条 の３第１項，２項及び４項については上記改正附則9条4項（平成１５年法律 第４７号による改正後のもの）の委任を受けた特許法等の一部を改正する法律 の一部の施行に伴う経過措置を定める政令（平成７年政令第２０５号。ただし， 平成１５年政令第３５６号による改正後のもの）により「出願公告」及び「当 該実用新案登録出願の出願公告」とあるのはそれぞれ「実用新案権の設定の登 録」と読み替えられ，旧実用新案法15条1項については上記改正附則9条３ 項により「出願公告の日」とあるのは「その設定の登録の日」とされたことに より，次のとおり規定されていることになる（以下，旧実用新案法13条の3 ないし15条というときは，以下の読替え後のものをいう。）。 旧実用新案法13条の3 ア １項 実用新案登録出願人は，出願公開があつた後に実用新案登録出願に係る 考案の内容を記載した書面を提示して警告をしたときは，その警告後実用 新案権の設定の登録前に業としてその考案を実施した者に対し，その考案 が登録実用新案である場合にその実施に対し通常受けるべき金銭の額に相 当する額の補償金の支払を請求することができる。当該警告をしない場合 においても，出願公開がされた実用新案登録出願に係る考案であることを 知って実用新案権の設定の登録前に業としてその考案を実施した者に対し ては，同様とする。 イ ２項 前項の規定による請求権は，当該実用新案権の設定の登録があつた後で なければ，行使することができない。 ウ ３項 第１項の規定による請求権の行使は，第12条第1項の権利又は第４１ 条において準用する特許法第159条第3項若しくは第161条の3第３ 項において，若しくは第45条において準用する特許法第174条第1項 において準用する同法第159条第3項において，それぞれ準用する同法 第52条第1項の権利及び実用新案権の行使を妨げない。 エ ４項 第28条，特許法第105条，特許法等の一部を改正する法律（平成１ ５年法律第４７号）第1条の規定による改正後の特許法（以下「平成１５ 年改正特許法」という。）第65条第4項，民法第719条及び第７２４ 条（不法行為）の規定は，第１項の規定による請求権を行使する場合に準 用する。この場合において，当該請求権を有する者が実用新案の設定の登 録前に当該実用新案登録出願に係る考案の実施の事実及びその実施をした 者を知ったときは，民法第724条中「被害者又ハ其法定代理人ガ損害及 ビ加害者ヲ知リタル時」とあるのは，「実用新案登録出願ノ設定ノ登録ノ 日」と読み替えるものとする。 旧実用新案法15条1項 実用新案権の存続期間は，その設定の登録の日から１０年をもって終了す る。ただし，実用新案登録出願の日から１５年をこえることができない。 平成１５年改正特許法65条 ア １項 特許出願人は，出願公開があつた後に特許出願に係る発明の内容を記載 した書面を提示して警告をしたときは，その警告後特許権の設定の登録前 に業としてその発明を実施した者に対し，その発明が特許発明である場合 にその実施に対し通常受けるべき金銭の額に相当する額の補償金の支払を 請求することができる。当該警告をしない場合においても，出願公開がさ れた特許出願に係る発明であることを知って特許権の設定の登録前に業と してその発明を実施した者に対しては，同様とする。 イ ４項 出願公開後に特許出願が放棄され，取り下げられ，若しくは却下された とき，特許出願について拒絶をすべき旨の査定若しくは審決が確定したと き，第112条第6項の規定により特許権が初めから存在しなかつたもの とみなされたとき（更に第112条の2第2項の規定により特許権が初め から存在していたものとみなされたときを除く。），又は第125条ただ し書の場合を除き特許を無効にすべき旨の審決が確定したときは，第一項 の請求権は，初めから生じなかつたものとみなす。 ３ 争点及びこれに関する当事者の主張 争点及びこれに関する当事者の主張は，次のとおり原判決を訂正し，当審に おける当事者の主張を付加するほか，原判決の「事実及び理由」の第２の３に 記載のとおりであるから，これを引用する。 原判決の訂正 ア 原判決５頁７行目の「原出願及び原々出願」を「本件原出願の実用新案 権及び本件原々出願の実用新案権」と，同８行目の「不当利得返還請求訴 訟」を「別件訴訟」とそれぞれ改める。 イ 原判決５頁９行目の「原出願及び原々出願」を「本件原出願及び本件原 々出願」と，同１０行目の「上記訴訟」を「別件訴訟」とそれぞれ改める。 ウ 原判決５頁１４行目の「補償金請求権」の前に「控訴人による本件考案 の実施について」を加える。 当審における当事者の主張 ア 控訴人の主張 原判決は，本件実用新案権につき存続期間が満了していることを理由に， 原告主張の補償金請求権の行使を否定したものであるが，原判決の判断は， 以下のとおり，誤りである。 補償金請求権と実用新案権は法的性質が異なる別個の権利であること 補償金請求権は，実用新案登録出願を行ったこと自体に基づいて認めら れる権利ではなく，実用新案登録出願の公開を行ったことの効果として， 強制的な公開に対する代償を行うべく法が認めた権利であり，実用新案権 が発生するに至らない時期の公開に対し保護を与えるべく，旧実用新案法 13条の3で新たに創設された権利である。 旧実用新案法13条の3第3項は，補償金請求権の行使は，実用新案権 の行使を妨げないと規定しており，補償金請求権は，出願公開から実用新 案権の設定登録までの間における実施に対して生じるものであって，実用 新案権の設定登録後の実施には何ら関係がない。 また，法的性質からも，補償金請求権は，法が特に認めた特別の請求権 とする説あるいは不法行為の一態様と捉える説のいずれに立った場合であ っても，実用新案権そのものとは全く性質が異なるものである。 したがって，補償金請求権は，旧実用新案法13条の3によって創設さ れた実用新案権とは別個の権利であり，実用新案権に係る存続期間を補償 金請求権に適用すべき理由はない。 補償金請求権の行使を否定する根拠規定を欠くこと 旧実用新案法13条の3第4項において準用する平成１５年改正特許 法65条4項は，「出願公開後に特許出願が放棄され，取り下げられ， 若しくは却下されたとき，特許出願について拒絶をすべき旨の査定若し くは審決が確定したとき，第112条第6項の規定により特許権が初め から存在しなかつたものとみなされたとき（更に第112条の2第2項 の規定により特許権が初めから存在していたものとみなされたときを除 く。），又は第125条ただし書の場合を除き特許を無効にすべき旨の 審決が確定したときは」，補償金請求権が初めから生じなかったものとみ なす旨規定している。 旧実用新案法12条3項は，実用新案につき登録すべき理由がなく，登 録自体がそもそも無効であり，あるいは登録時に遡及して無効となる場合 を限定列挙し，これらの場合には，補償金請求権が初めから生じなかった ものとみなす旨規定したものである。 ところで，平成１５年改正特許法65条4項（現行特許法65条5項 に相当）は，同条１項の補償金請求権は，最終的に特許権の設定登録があ る場合以外は，初めから存在しなかったとみなされる旨規定したものと解 されており，このことは，特許権の設定登録自体が有効である場合には， 特許権の放棄や後発的無効理由により特許権が消滅しても，補償金請求権 は消滅しないことを意味するものである（甲１２，１３）。これを敷衍す れば，仮に登録と同時に特許権を放棄したり，後発的無効理由が生じたり することにより，登録直後から当該発明について独占権が認められない場 合であっても，登録自体が有効である場合には，補償金請求権は消滅しな いことを意味する。かかる結論は，観念的にどれほど特許権の放棄や後発 的無効理由の発生が登録と時的に近接しており，特許権が瞬時に消滅する 場合であっても同じであり，登録以前に出願を放棄したりしたものではな い以上，特許権が発生後直ちに消滅したとしても，補償金請求権は消滅し ないはずである。この理は実用新案権にも妥当するものであり，旧実用新 案法13条の3第4項及び12条3項が定める事情がなく，本件出願が登 録に値する価値があるものとして有効に設定登録まで至っている以上，た とえ補償金請求権の発生直後に存続期間満了により本件実用新案権が消滅 したとしても，補償金請求権自体は消滅しないというべきである。 一方で，旧実用新案法には，同法15条の実用新案権の存続期間が満了 したときに補償金請求権が初めから生じなかったものとみなす旨の規定は 存在しない。 旧実用新案法13条の3第4項及び12条3項が，同法15条が定める 存続期間の満了という，実用新案権自体に明確に組み込まれ，当然に予想 される終了事由をあえて規定していないのは，補償金請求権の行使期間は 同法13条の3第4項の定める消滅時効により規律することとする趣旨で ある。補償金請求権の行使期間は，消滅時効により限定することにより， 出願人と第三者の利益衡量が図られているため，これとは別個に，補償金 請求権について実用新案権の存続期間による制約を課し，利益衡量を行う 必要は存しない。のみならず，補償金制度は，出願人に保護を与える一方 で，実用新案権そのものほど強力な権利を与えておらず，このことによっ ても，第三者の利益との調和が図られている。 分割出願の考案及び公開は，原出願とは別個のものであること 分割出願した考案は，原出願とは別個の手続の対象とされており，実用 新案の公開も，分割出願のたびごとに行われる。旧実用新案法13条の2 は，出願公開につき，実用新案登録出願の日から１年６月を経過したもの で，出願公告を行ったものを除くすべてを対象としていたのであり，出願 公開前に出願自体が取下げ，却下，放棄，拒絶査定が確定した場合等は格 別として，実用新案権の存続期間が満了していても出願公開の対象となる ものであり，これにより，新規に公開がされる以上，公開に対する代償は， 公開の都度個別に行われる必要が存する。 仮に実用新案権の存続期間満了後は登録によっても，実用新案権のみな らず，補償金請求権をも認められないとすれば，存続期間が満了した考案 につき，そもそも分割出願を認める意味はない。審査の過大な負担にもか かわらず，存続期間満了後の分割出願による実用新案登録に何らの法的効 果も伴わないのであれば，存続期間満了後は分割自体を認めないのが合理 的であるが，分割出願の時期的要件を定める旧実用新案法9条1項，特許 法44条1項は，存続期間満了後の分割出願につき何ら制限していない。 旧実用新案法が，既に存続期間が満了している考案につき，長期にわたり， 人的物的資源を投じて分割要件につき審査を行うのは，単に出願人の主観 的満足のためではなく，登録により補償金請求権が発生するからである。 出願人が出願料金及び出願審査料金をも支払った上，実用新案登録に値 する新規性を有する原出願とは別個の新たな出願につき公開が行われてい るにもかかわらず，かかる公開に対し，存続期間満了を理由に何らの保護 も行われないとすれば，不当である。 本件実用新案権の設定登録が存続期間満了後であったことにつき控訴人 に帰責性はないこと 出願人が分割出願できる場合は，旧実用新案法9条1項，特許法44条 １項により限定されており，控訴人は，本件出願は，本件原出願に対する 拒絶査定不服審判請求に合わせて分割出願したものであり，本件原出願の 審査の経過に付随して必然的にこの時期にならざるを得なかったものであ る。そして，本件原出願の審査期間の長短は，控訴人において決し得るも のではなく，控訴人が本件原出願の分割出願の時機を失したのは，特許庁 が本件原出願の審査に多大な時間を要したためであり，控訴人には何ら責 任はない。そもそも，補償金請求権は，審査に多大な時間を要する間，必 然的に行われる公開によって，出願の内容が強制的に開示されることによ り，登録後の権利行使では取り返しがつかない模倣盗用の被害を被る出願 人を保護するための制度であるにもかかわらず，本件のように本件原出願 の審査の遅滞により登録までに時間を要し，本件出願について長い出願公 開の末，存続期間が満了した場合に，補償金請求権を認めないのは制度趣 旨に反する。 そして，本件実用新案権は最終的に登録に至っているにもかかわらず， 実用新案権の存続期間が満了したことにより実用新案権を行使し得なくな ったことは，控訴人には左右し得ない事由である本件原出願の審査の遅滞 が原因であることに加えて，控訴人が，更に補償金請求権まで認められな いとすれば，特許庁の審査遅滞により二重の不利益を被ることとなり，甚 だ不合理である。 小括 以上によれば，控訴人は，被控訴人に対し，被控訴人による本件考案 の実施について旧実用新案法13条の3第1項に基づく補償金請求権を 有しており，その権利行使を妨げるべき理由はないから，その権利行使 を否定した原判決は誤りである。 イ 被控訴人の主張 実用新案登録出願は，その出願公開（旧実用新案法13条の2）によ り，一般公衆に強制的に開示され，第三者は，実用新案権の発生前に実 用新案登録出願の内容を知り，実施することが可能となる。そこで，旧 実用新案法13条の3は，出願人の利益と第三者の利益の均衡を図るた め，実用新案権が有効に成立していることを前提として，出願公開から 実用新案権の設定登録までの間における第三者の実施に対し，実用新案 登録出願人に実施料相当額の補償金の請求を認め，実用新案登録出願人 の不利益を補填することとした補償金請求の制度を設けた。 したがって，実用新案登録が無効である場合や，実用新案権が設定登 録の時点でその存続期間が満了している場合は，当該前提を欠くので， 仮に実用新案権が登録されたとしても，その補償金請求権は，そもそも， 発生しないというべきである。 そして，実用新案法が，出願された考案に独占権を付与した期間経過 後の，誰もが自由に考案を実施できる期間（パブリックドメインとなっ て以降の期間）に，第三者が当該考案を実施したとしても，実用新案登 録出願人の不利益は，そもそも存在しない。 また，旧実用新案法は，実用新案権が初めから存在しなかったとみな されたときは，補償金請求権も初めから生じなかったとみなしている（ 旧実用新案法13条の3第4項において準用する平成１５年改正特許法 65条4項）。 実用新案登録出願の日から１５年を超えた日以降，実用新案権が存在 することはないから（旧実用新案法15条1項），実用新案登録出願の 日から１５年以内に実用新案権の登録がない場合，実用新案権は出願さ れた当初から一瞬たりとも存在することはなく，実用新案権が初めから 存在しない場合は，補償金請求権も生じない。 したがって，控訴人主張の補償金請求権は発生していない。 控訴人は，分割出願に係る考案は原出願とは別個であること，補償金 請求権に消滅時効が認められていることなどを縷々述べて，原判決の判 断に誤りがある旨主張している。 しかしながら，原判決は，分割出願に係る考案について，誰もが自由 に実施できる期間（パブリックドメインとなって以降の期間）に，第三 者が当該分割出願に係る考案を実施したことに対して，補償金請求権は 発生しない旨を判示したものであり，補償金請求権の行使が，考案がパ ブリックドメインとなって以降も許されることは，補償金請求権が生じ る対象期間が，考案がパブリックドメインとなって以降の期間を含むこ とを意味するものではない。 したがって，原判決の判断に誤りはなく，控訴人の上記主張は理由が ない。 なお，控訴人は，控訴人の帰責性について縷々主張しているが，原判 決は，補償金請求権の行使を認めない理由として，控訴人に帰責性があ ることを挙げてはいないから，控訴人の帰責性の有無は，無関係である。 第３ 当裁判所の判断 １ 争 旧実用新案法15条1項ただし書は，実用新案権の存続期間は，実用新案 登録出願の日から１５年をこえることができないと規定している。 実用新案制度は，考案を公開した者に対し，その利用についての独占的な 権利である実用新案権を付与することにより，考案を奨励するとともに，第 三者に対しても，この公開された考案を利用する機会を与え，もって産業の 発達に寄与することを目的とする制度であること（旧実用新案法1条参照） から，旧実用新案法は，その目的を達成するために必要かつ合理的な期間と して，実用新案権の存続期間を設け，その存続期間が満了した後は，何人で も自由にその考案を利用することができるようにしたものと解される。 一方で，旧実用新案法13条の3第1項は，早期に考案を公開するという 社会的利益を目的とする出願公開制度により公開された考案が，第三者によ って実施されることによって出願人が被る不利益を救済するために，その考 案が登録実用新案である場合に，その設定登録前の実施に対し通常受けるべ き金銭の額に相当する額の補償金請求権を法が特に出願人に認めたものと解 される。 そうすると，旧実用新案法13条の3第1項の補償金請求権に係る考案は， 登録実用新案として保護を受けるべき考案であることを前提としているとい えるから，補償金請求権を取得できる期間は，実用新案権の存続期間の範囲 内であると解される。 １１年１２月２０日，本件原々出願（出願日昭和５９年９月５日）の分割出 願である本件原出願の更なる分割出願として出願され，平成１２年６月３０ 日に出願公開がされ，平成２２年４月２日，本件実用新案権として設定登録 されたものであり，本件出願は適法な分割出願と認められ，本件実用新案権 の設定登録に至ったものであるから，実用新案法11条1項において準用す る特許法44条2項本文の規定により，本件出願は，本件原々出願の出願の 時にしたものとみなされ，本件出願の出願日は本件原々出願の出願日である 昭和５９年９月５日となる。 そうすると，本件実用新案権の存続期間は，旧実用新案法15条1項ただ し書の規定により，本件出願の出願日である昭和５９年９月５日から１５年 を経過した平成１１年９月５日をもって満了する。そのため，本件実用新案 権の登録は，平成２２年４月２１日，平成１１年９月５日存続期間満了を原 上記事実関係の下においては，本件出願は，その現実の出願日である平成 １１年１２月２０日の時点で，本件考案が実用新案登録された場合であって も既に実用新案権の存続期間は満了しており，実用新案権を行使することが できなかったものであるから，控訴人は，上記存続期間の満了日の後に，本 件考案に係る補償金請求権を取得することはできないというべきである。 したがって，控訴人が被控訴人に対し被控訴人による平成１２年６月３０ 日から平成２２年４月２日までの間の本件考案の実施について旧実用新案法 13条の3第1項に基づく補償金請求権を有しているものと認めることはで きない。 控訴人は，これに対し，@補償金請求権と実用新案権は法的性質が異なる別 個の権利であること，A実用新案権の設定登録が有効にされた場合に実用新案 権の存続期間が満了したことを理由に補償金請求権の行使を否定する根拠規定 を欠くこと，B分割出願した考案は，原出願とは別個の手続の対象とされてお り，実用新案権の存続期間が満了していても出願公開の対象となり，その出願 公開により新規に公開がされる以上，公開に対する代償は公開の都度個別に行 われる必要が存すること，C仮に実用新案権の存続期間満了後は登録によって も，実用新案権のみならず，補償金請求権をも認められないとすれば，存続期 間が満了した考案につき，そもそも分割出願を認める意味はなく，存続期間満 了後は分割自体を認めないのが合理的であるが，分割出願の時期的要件を定め る旧実用新案法9条1項，特許法44条1項は，存続期間満了後の分割出願に つき何ら制限していないこと，D本件実用新案権の設定登録が存続期間満了後 であったことにつき控訴人に帰責性はないことなどを挙げて，控訴人は，被控 訴人に対し，被控訴人による本件考案の実施について旧実用新案法13条の ３第１項に基づく補償金請求権を有している旨主張する。 償金請求権は，法が特に出願人に認めたものであり，実用新案権とは別個の 権利であるが，上記補償金請求権に係る考案は，登録実用新案として保護を 受けるべき考案であることを前提としているといえるから，補償金請求権を 取得できる期間は，実用新案権の存続期間の範囲内であると解される。 また，本件出願は，その現実の出願日である平成１１年１２月２０日の時 点で，本件考案が実用新案登録された場合であっても既に実用新案権の存続 期間は満了し，実用新案権を行使することができなかったものであるから， 第三者によって本件考案が実施されたとしても出願人である控訴人が不利益 を被る関係にあるものと認めることはできないものであって，本件出願の出 願公開により，保護を受けるべき考案が公開されたものとはいえず，控訴人が 不利益を被ることはおよそ想定し得ないものであり，本件出願の出願公開に 基づいて，控訴人に旧実用新案法13条の3第1項の補償金請求権を認める 合理性は認められない。 したがって，控訴人が挙げる@ないしDの諸点は，いずれも控訴人に補償金 請求権を認める根拠となるものではないから，控訴人の上記主張は，採用す ることができない。 以上によれば，控訴人の請求は，その余の点について判断するまでもなく， 理由がない。 ２ 結論 以上の次第であるから，控訴人の請求を棄却した原判決は相当であり，本件 控訴は理由がないからこれを棄却することとし，主文のとおり判決する。 知的財産高等裁判所第４部 裁判長裁判官 富 田 善 範 裁判官 大 鷹 一 郎 裁判官 柵 木 澄 子 |